Le pre-pack, ou procédure de liquidation pré-préparée, est une alternative à la faillite classique et implique la vente des actifs du débiteur - son entreprise, sa partie organisée ou des actifs constituant une partie importante de l'entreprise, sur la base d'une décision de justice approuvant les conditions de vente convenues à l'avance entre le débiteur et l'acheteur.
Le pre-pack permet de satisfaire les créanciers sans devoir recourir à une longue procédure de faillite, tout en maintenant la continuité de l'activité du débiteur.
Pour l'acquéreur, le plus grand avantage de l'acquisition des actifs du débiteur dans le cadre d'une procédure de liquidation pré-pack est l'effet d'une vente forcée. Cela signifie que l'acheteur n'est pas responsable des charges et des dettes liées aux actifs acquis, par exemple les dettes fiscales ou les dettes envers les employés (dans une vente normale d'une entreprise, la règle est que l'acheteur est conjointement et solidairement responsable avec le vendeur). En revanche, il obtient toutes les concessions, tous les permis et toutes les licences dont bénéficiait l'entreprise auparavant.
Toutefois, les servitudes et les droits d'usufruit détenus par des tiers en relation avec l'entreprise restent en vigueur[i].
- Il est utile de savoir que, dans le cas où l'objet de la liquidation préparée sera la créance du débiteur à l'égard d'un tiers, la réserve contractuelle d'une interdiction de vente de la créance entre le failli et son débiteur n'exclut ni ne limite la procédure de liquidation de la masse de la faillite[ii].
Procédure de déclassement du pré-pack
En termes simples, la procédure de pré-pack comprend les étapes suivantes :
1. Au cours de la procédure d'insolvabilité ou même avant son ouverture, l'entrepreneur trouve un ou plusieurs acheteurs pour son entreprise (il peut s'agir de n'importe qui, par exemple un actionnaire, une société liée, une personne proche du débiteur),
2. la valeur de l'entreprise ou d'une partie de celle-ci est établie - un avis d'expert sur la valeur des actifs à vendre est requis,
3. l'entrepreneur et l'acheteur conviennent des conditions de la transaction de vente,
4. le participant à la procédure (c'est-à-dire le débiteur ou le créancier déposant une demande de faillite), dépose une requête de faillite auprès du tribunal avec une demande d'approbation des conditions de la vente - si la procédure de faillite n'a pas été ouverte à ce moment-là, ou dépose lui-même la demande d'approbation des conditions de la vente déjà pendant la procédure de faillite,
5. le tribunal rend une ordonnance déclarant la faillite et approuvant les conditions de la vente,
6. l'ordonnance approuvant les conditions de vente devient définitive,
7. l'acheteur paie le prix,
8. le syndic et l'acheteur signent le contrat de vente,
9. l'objet de la vente est remis à l'acheteur.
- -Lorsque le prix a été versé dans un dépôt, l'ordre des opérations sera légèrement différent.
Modalités et conditions de la vente
Les conditions de la transaction de vente doivent être incluses dans la demande d'approbation des conditions de vente ou dans le projet de contrat soumis. La loi prévoit plusieurs exigences pour les conditions de vente, dont l'absence entraînera le retour de la demande.
Les conditions de vente doivent préciser au moins :
- l'acquéreur - la personne de l'acquéreur doit être indiquée,
- l'objet de la vente - les actifs à céder doivent être précisés,
- le prix - il doit être supérieur au montant pouvant être obtenu dans le cadre de la procédure d'insolvabilité concernée, déduction faite des frais encourus,
- l'adresse et l'adresse électronique de l'acheteur.
En outre, la demande doit être accompagnée de :
- - la preuve du versement d'un dépôt par l'acquéreur, d'un montant égal à 1/10 du prix offert, sur le compte de dépôt du tribunal de la faillite (le dépôt peut être versé en espèces ou sous une forme non monétaire, telle qu'une caution bancaire ou des garanties d'assurance) - le dépôt est crédité sur le prix de vente ou est restitué si le tribunal ne fait pas droit à la requête, sauf si la conclusion du contrat de vente est impossible par la faute de l'acquéreur, auquel cas le syndic conserve le dépôt versé en espèces ou obtient satisfaction sur le bien grevé,
- - si la demande d'approbation des conditions de vente prévoit la cession de l'entreprise à l'acquéreur à compter de la date de la déclaration de faillite du débiteur - la preuve du versement de la totalité du prix sur le compte de dépôt du tribunal de la faillite,
- - une liste des sûretés exécutées par les créanciers sur les biens faisant l'objet de la vente, y compris l'adresse de ces créanciers - il convient de rappeler qu'en ce qui concerne les biens couverts par un gage inscrit, lorsqu'il est envisagé de reprendre ou de vendre l'objet du gage, le consentement écrit du créancier gagiste doit être obtenu et joint à la demande,
- - une évaluation des biens visés par la demande, établie par un expert judiciaire, de préférence dans le domaine de l'évaluation d'entreprise (l'avis d'un expert immobilier peut ne pas être suffisant pour le tribunal),
- - une déclaration concernant toute relation entre l'acheteur, le demandeur ou le débiteur[iii].
Il est recommandé, bien que ce ne soit pas une obligation légale, d'inclure également des preuves de la capacité financière de l'acheteur.
Conclusion du contrat
Les parties au contrat sont le syndic de faillite et l'acheteur. Le contrat doit être conclu dans un délai de 30 jours à compter du moment où l'ordonnance approuvant les conditions de vente du fonds de commerce devient définitive, à moins que les termes du contrat approuvé par le tribunal ne prévoient un délai différent.
L'accord est conclu après que l'acheteur a payé le prix total à la masse de la faillite ou que le prix précédemment déposé auprès du tribunal a été libéré au syndic.
Si, après la délivrance de l'ordonnance, des circonstances ont changé ou sont apparues qui affectent de manière significative la valeur du bien faisant l'objet de la vente - l'acheteur a le droit de déposer une motion pour révoquer ou modifier l'ordonnance approuvant les conditions de la vente[iv].
Sommaire
La procédure de pre-pack est une solution avantageuse pour le débiteur, les créanciers et l'investisseur. Elle permet de satisfaire plus rapidement et plus complètement les créanciers et de raccourcir considérablement la durée des procédures d'insolvabilité. Le rôle du tribunal dans le déroulement de la procédure se limite à vérifier l'équité et le rapport coût-efficacité de ce mode par rapport à la liquidation menée selon les règles générales. D'autre part, pour un investisseur, la procédure de liquidation préparée est particulièrement intéressante, car elle offre la possibilité d'acquérir les actifs du débiteur avec effet d'exécution, c'est-à-dire sans les responsabilités de l'ancien propriétaire de la société et sans les charges établies sur les actifs constituant la société acquise.
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[i] Articles 313, 314 et 317 en liaison avec l'article 56e (3) de la loi du 28 février 2003. Droit de la faillite (voir JO de 2022, section1520)
[ii] la Cour suprême dans son arrêt du 19.01.2011, réf. n° V CSK 204/10.
[iii] Article 56a de la loi du 28 février 2003. Droit de la faillite (voir JO de 2022, section1520)
[iv] Article 56h de la loi du 28 février 2003. Droit de la faillite (voir JO de 2022, section 1520)